Likelihood of confusion (вероятность смешения) – это концепция в праве товарных знаков, которая определяет, могут ли потребители по ошибке принять товары или услуги одной компании за продукцию другой из-за сходства товарных знаков, звучания, внешнего вида или значения. Это может привести к тому, что покупатели будут считать, что продукция исходит из одного и того же источника.

При этом не требуется доказывать, что потребители действительно запутались. Достаточно того, что существует вероятный риск, что средний потребитель может ошибиться относительно происхождения, связи или спонсорства товаров или услуг.

Проще говоря: мог бы разумный человек подумать, что новый товар или услуга происходят от той же компании, что и известный существующий бренд, или связаны с ним?

Это — наиболее распространённая причина для отказа в регистрации товарного знака, так как основная цель товарного знака — указывать на источник происхождения товаров.

Нет «механического теста»

Не существует одной жёсткой формулы для определения вероятности смешения. Суды и эксперты учитывают ряд факторов и анализируют конкретные обстоятельства дела, чтобы понять, есть ли вероятность путаницы

Ключевые факторы анализа («Факторы DuPont»)

Суды и ведомства по товарным знакам не используют единственный тест, а взвешивают несколько факторов. Наиболее известный перечень был сформулирован в деле In re E. I. du Pont de Nemours & Co. в США. Хотя список не является исчерпывающим, наиболее важными факторами считаются:

1. Сходство знаков
   Это часто самый важный фактор. Знаки сравниваются по внешнему виду, звучанию и значению.
   Пример: «Kronik» для энергетических напитков и «Chronic» для сигар были признаны сходными по звучанию и написанию, несмотря на разные товары.

2. Связанность товаров/услуг
   Продаются ли товары через одни и те же каналы? Ожидают ли потребители, что они исходят из одного источника?
   Пример: использование «Apple» для компьютеров и «Apple» для музыкальных записей может вызвать путаницу. А вот «Apple» для компьютеров и «Apple» для сантехнической компании — скорее всего, нет.

3. Сила старшего товарного знака (senior Mark)
   Сильные, отличительные и известные знаки (например, «Google», «Kodak», «Xerox») получают гораздо более широкую охрану. Легче доказать, что похожий знак вызывает путаницу даже для несвязанных товаров, из-за «известности» марки.

4. Доказательства фактической путаницы
   Хотя это не требуется, но если есть реальные примеры того, что потребители ошибались (например, неверно адресованные запросы, ошибочные покупки, результаты опросов), это — очень веское доказательство.

5. Каналы сбыта и осведомлённость покупателей
   Продаются ли товары в одних и тех же магазинах или ориентированы на одних и тех же клиентов? Дорогие товары, которые приобретают внимательные и компетентные покупатели (например, промышленное оборудование), реже вызывают путаницу, чем дешёвые товары импульсивного спроса (например, шоколадные батончики).

6. Намерения нового пользователя (junior user)
   Если новый владелец знака действовал «недобросовестно», зная о существующем известном бренде и намеренно пытаясь воспользоваться его репутацией, это сильно указывает на вероятность смешения. Закон исходит из того, что лицо предполагало естественные последствия своих действий.

Практические примеры

Вероятно вызовет путаницу:

• Новая софтверная компания под названием «Micro-Soft», выпускающая операционные системы (сходство в звучании/написании и идентичные товары).

• Новый энергетический напиток под названием «Pepsy» (сходное звучание, схожие товары).

• Производитель обуви под брендом «Nikke» (намеренная орфографическая ошибка известного бренда для близких товаров).

Вероятно НЕ вызовет путаницу:

• Компания под названием «Apple», продающая настоящие яблоки с фермы (нет связанности товаров).

• Бренд дорогих автомобилей «Dove» и мыло «Dove» (разные рынки, каналы и ожидания потребителей).

• Бренд «Delta» для сантехнических смесителей и «Delta» для авиакомпании (товары не связаны, у потребителей нет путаницы об источнике).

В заявках на регистрацию торговой марки в USPTO (Ведомство по патентам и товарным знакам США) основание "intent of use" (намерение использовать) означает, что заявитель еще не начал использовать товарный знак в его бизнесе, но планирует сделать это в ближайшем будущем.

Вот основные моменты:

Определение

Основание для подачи заявки по "intent of use" (намерению использовать) установлено в Разделе 1(b) Закона о товарных знаках США (Заакон Лэнхэма).
Оно позволяет вам зарезервировать права на товарный знак до того, как вы фактически начнете продавать или предлагать товары/услуги под этим знаком.

Требования

При подаче заявки по «намерению использовать» вы должны:

• Указать, что у вас есть "“bona fide intention to use” (добросовестное намерение использовать) знак в коммерции на территории США.

• Определить товары и/или услуги, которые вы планируете предлагать.

• Уплатить стандартную пошлину за подачу заявки (такую же, как и для заявки по основанию использования).

На этом этапе вам не нужно предоставлять доказательства использования (specimen / образцы).

Что происходит дальше

После того как USPTO проведет экспертизу и одобрит знак:

• Знак публикуется для оппозиции (возражений).

• Если никто не подаст возражение, USPTO выдает "Notice of Allowance (NOA)" (Уведомление о выдаче разрешения).

• Затем у вас есть 6 месяцев, чтобы подать "Statement of Use (SOU)" (Заявление об использовании) — доказав фактическое использование в коммерции (предоставив образцы и даты). Вы можете запросить до пяти 6-месячных продлений (в сумме до 3 лет с даты выдачи NOA).
  Подача "Statement of Use (SOU)" (Заявления об использовании) или запросов на продление на 6 месяцев связаны с дополнительными оплатами и пошлинами.

Цель / Намерение

Система "intent of use" (намерения использовать):

• Защищает ваши приоритетные права начиная с даты подачи заявки (даже до запуска продукта/услуги).

• Дает вам время на разработку, производство или вывод товаров/услуг на рынок.

• Не позволяет другим зарегистрировать сходный до степени смешения знак в этот период.

Пример

Если вы планируете запустить бренд одежды «NORTHWIND» в следующем году, но еще ничего не продавали, вы можете подать заявку по Разделу 1(b) (intent of use / намерение использовать).
Позже, когда ваши товары поступят в продажу, вы подадите Statement of Use / заявление об использовании, показав использование знака на ярлыках одежды или на веб-сайте.